数字资产,实际交付与控制

2020-7-29 02:07| 发布者:风华正茂| 查看:108| 评论:0

摘要:关于这种监管的不透明和混乱,最近的一个例子是发表在2020年6月24日的《联邦公报》上的CFTC对作为交易媒介的某些数字资产(俗称“虚拟货币”)是否已经发生“实际交割”的解释指南。在进一步研究该指南之前,让我们先 ...
每一种新的资产类型都会导致美国不同监管机构之间的混战。从表面上看,监管机构是在保护投资者,通过一种杜绝欺诈的方式来监管市场。在美国,多机构监管(最终必须在法庭上得到澄清)的论点是权力去中心化以及各机构之间的竞争,以便在不妨碍创新的情况下对市场进行合理监督。然而,这可能会导致地盘争夺战。

在这个字母表汤中加入在州一级煮熟的配料,尤其是那些对美国金融交易拥有非同寻常控制权的州。纽约有着非同寻常的影响力,因为美国有很大比例的金融交易是通过纽约州进行的。因此有像BitLicense这样的规则所施加的权力。

多个监管机构的存在、相互交叉的制度,以及监管透明度的缺乏,阻碍了美国取得突破性进展。美国私人和公众个人以及公司的健康生态系统的发明和想法最终被那些在监管和创新方面具有前瞻性的国家所采纳。在美国和其他地方,利用缺乏透明度的企业在昏暗地带蓬勃发展,比如社交媒体和电子商务巨头。过时的反垄断法和隐私权法被用来危害用户的隐私、安全并最终危及民主本身。

关于这种监管的不透明和混乱,最近的一个例子是发表在2020年6月24日的《联邦公报》上的CFTC对作为交易媒介的某些数字资产(俗称“虚拟货币”)是否已经发生“实际交割”的解释指南。在进一步研究该指南之前,让我们先从1936年的《商品交易所法》开始。

2020年1月9日,土耳其,Izmir的洋葱陷入僵局
除了洋葱以外的任何东西

比特币和其他数字资产作为商品的优先权来自于1974年修订的1936年商品交易所法(CEA)中的商品定义。“商品”的定义包括“除洋葱以外的所有其他商品和物品。以及在* * *境内目前或将来交易的未来交货合同所涉及的所有服务、权利和利益** *。” 1982年,美国第七巡回上诉法院对GNMA期权交易的裁决称,“通过这项修正案,除了洋葱以外的任何商品都可以成为一种“商品”,因此只要其期货在某些交易所交易,就可以接受CFTC的监管。”“这样可以清楚地说明商品这个术语吗?”

有趣的是,1982年SEC和CFTC对GNMA期权的监管案的判决结果对CFTC有利。这一观点极大地扩展了CFTC的监管范围,包括所有的期货、期权和掉期交易,甚至包括证券和其他工具。

除了作为衍生品进行交易的洋葱,其他任何东西都可以是大宗商品,也许衍生品是大宗商品,但不是原始工具。美国证交会和其他监管机构控制着各种证券的交易,尽管这些证券的衍生品在许多交易所交易。这种规定的存在使上述争论得到了证实。1982年的裁决涉及GNMA期权交易。起初,它称GNMA是“证券和大宗商品”。然后,它明确地澄清,期权是商品,因此属于商品期货交易委员会的职权范围。然而,它谨慎地掩盖了GNMAs本身是否为证券的问题。

由商品期货交易委员会监管的比特币和其他加密货币交易就是1982年裁决的结果。CFTC在2015年对Coinflip提起诉讼,指控其交易不受监管的比特币期权和期货。然后继续用“除了洋葱什么都可以”的论点来断言比特币是一种商品。

CFTC称比特币监管和任何其他加密货币监管都在他们的职权范围内。这可能包括基于商品的任何工业代币。对于基于实际商品的代币,很容易看到它们之间的联系。

有了这样的开端以及巡回法院对它的解释,就很容易明白为什么对数字资产的监管会产生混乱。

联邦公报/第85卷第122号/ 2020年6月24日星期三/规则条例

在CFTC对数字资产(通常被称为“虚拟货币”)实际交付的解释指引中,有两到三个要点。在指南中,数字资产这一术语可与用作交换媒介的合格术语数字资产在指南中互换使用。

我们即将建立一个代表各种数字资产的数字市场。这些资产包括现实世界资产、现有证券和债券等其他工具。指南并未提及不具备作为交换媒介参与资格的数字资产。

第二点是,除非买方对用于商业的资产拥有完全的控制权,而卖方或卖方的代理人不以任何方式加以限制,否则实际交付不会发生。这是一个功能性的定义,很合乎情理。第三点,实际交付必须在28天内进行,这可能是根据实际交付的实物商品而定的。虚拟货币28天的实际交付期限即使不是荒谬的,也显得过于漫长。
 
清晰、对消费者的实际保护、基于实际数据和产品的动态指导,似乎还有很长的路要走。除非这些条件存在,否则一个充满活力的数字资产和新产品市场将是我们无法企及的。尽管被称为实验室,但它似乎没有进行实验的任何设施。当实验室负责人是律师而不是技术人员时,这是在意料之中的,技术专家在大多数监管机构中似乎也没有多少发言权。

由技术熟练的参与者控制与设置的实验室是真正的改变的地方。这些应该成为美联储、美国金融业监管局、美国证券交易委员会、商品期货交易委员会等机构的一部分。来自实验室的结果应该输入到监管指导中。理想情况下,应该由一个由业务专家、开发人员、性能专业人员、测试人员、网络安全专家、监管人员、部署专家和经济学家组成的团队来推动实验。如果可能的话,实验应该复制真实世界的数据,模拟真实世界的情况。

这是一个艰难的时期,然而,当前的事态发展揭示了传统智慧和监管制度的局限性,这些制度与长期以来的先例结合在一起。现在是时候利用这些经验教训,并与我们所掌握的所有工具合作,为未来作准备了。
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